無(wú)證賣雪茄，兩次開(kāi)庭后判緩刑丨藍(lán)天彬律師

賣香煙要辦煙草專賣許可證，賣雪茄要不要辦證？同樣也要。

施曉飛（化名）是個(gè)社交達(dá)人，喜歡抽雪茄，順便賣賣，沒(méi)想到犯罪了，涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪。案件移送北方J縣檢察院審查起訴后，施曉飛委托我們辯護(hù)。

2022年12月，正值新冠肺炎疫情期間，我出差去J縣檢察院溝通案情。回南京后，就陽(yáng)性了，持續(xù)一個(gè)多星期。

數(shù)額降到25萬(wàn)元以下

基本案情是，2020年7月至8月，施曉飛在未辦理煙草專賣許可證的情況下，利用微信號(hào)向李某某非法銷售雪茄煙。

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》，非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在5萬(wàn)元以上，為“情節(jié)嚴(yán)重”，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在25萬(wàn)元以上，為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。

換而言之，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額25萬(wàn)元是一道坎，25萬(wàn)元以下可能判處五年以下有期徒刑或者拘役，25萬(wàn)元以上可能判處五年以上有期徒刑。

當(dāng)務(wù)之急，全面審查證據(jù)，盡力降低數(shù)額，為爭(zhēng)取緩刑打基礎(chǔ)。好在，經(jīng)過(guò)努力，檢察院認(rèn)定非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額為24.64萬(wàn)元，低于25萬(wàn)元。

第一次感染新冠肺炎

“天上的龍肉，地上的驢肉”，J縣以驢肉聞名。施曉飛說(shuō)，既然來(lái)了，就一起嘗嘗驢肉。我們?cè)诖笈锢铮髩K吃肉。北方空氣冷冽，飲食粗獷，不一樣的風(fēng)土人情。

第二天起床，發(fā)現(xiàn)鼻子流血，血液凝固。以為吃驢肉上火，沒(méi)放在心上。

繼續(xù)和檢察院、法院溝通后，打道回府。

一回到南京后，頭暈?zāi)X脹，喉嚨疼，就像有人不停地在腦袋里、喉嚨里乒乒乓乓地砸。連忙開(kāi)車去做核酸檢測(cè)，結(jié)果是漫長(zhǎng)的排隊(duì)，等待2小時(shí)20分鐘，終于做了核酸。預(yù)感不妙，此后自我隔離了一個(gè)星期。這是我第一次感染新冠肺炎，難免手忙腳亂。

事后得知，J縣法院法官、書(shū)記員陽(yáng)性了，我連帶著不幸中招，緊接著，施曉飛也陽(yáng)性了。一時(shí)間，眾多人員感染，疫情進(jìn)入高峰期，往日熙熙攘攘的街頭變得冷清。

開(kāi)庭兩次宣告緩刑

又是漫長(zhǎng)的等待，直到2023年3月開(kāi)庭。開(kāi)庭前，施曉飛很緊張。我安慰他，不要慌，事情在往好的方向發(fā)展。

在法庭上，我向施曉飛發(fā)問(wèn)，你是從什么時(shí)候開(kāi)始銷售雪茄煙？進(jìn)貨渠道是哪里？銷售給誰(shuí)？銷售金額是多少？獲利多少錢？你是如何到案？對(duì)自己的行為怎么認(rèn)識(shí)？你是否愿意退出違法所得、預(yù)繳罰金？你的家庭情況如何？你是否有做社會(huì)公益？

在法庭辯論階段，我提出，施曉飛犯罪情節(jié)較輕，系主觀惡性較小的初犯，且愿意退出違法所得，預(yù)繳罰金。施曉飛涉嫌的非法經(jīng)營(yíng)罪屬于非暴力犯罪，法定刑為三年以下有期徒刑或者拘役，其已經(jīng)反省自己的所作所為，沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)。施曉飛熱心公益，捐款1000元給江蘇省青少年發(fā)展基金會(huì)。施曉飛情況特殊，母親乳腺癌晚期，父親急性冠脈綜合癥，父母都需要施曉飛照顧。

我還提出，施曉飛系自首，可以從輕或減輕處罰。2021年11月，施曉飛在家里，接到民警電話，說(shuō)要核實(shí)一些事情。施曉飛知道是無(wú)證銷售雪茄煙的事情，仍然主動(dòng)在家等待公安機(jī)關(guān)前來(lái)抓捕。施曉飛在門口迎接辦案民警。到案后，施曉飛如實(shí)供述。因此，施曉飛系自動(dòng)投案，并如實(shí)供述，系自首。

2023年12月，第二次開(kāi)庭。經(jīng)過(guò)一年努力辯護(hù)，法院當(dāng)庭宣告緩刑，認(rèn)定施曉飛犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑一年十個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣三萬(wàn)元。

直到這時(shí)候，施曉飛才長(zhǎng)舒一口氣，并心有余悸地說(shuō)，再也不敢賣雪茄了。

藍(lán)天彬律師：江蘇法德東恒律師事務(wù)所高級(jí)合伙人，江蘇省人大常委會(huì)法工委規(guī)范性文件備案審查咨詢專家，江蘇省律師協(xié)會(huì)維護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利工作委員會(huì)委員，南京市律師協(xié)會(huì)刑事訴訟法律專業(yè)委員會(huì)秘書(shū)長(zhǎng)，前法治記者，畢業(yè)于廈門大學(xué)，專注于刑事辯護(hù)，多起案件獲得不起訴或撤銷案件、終止偵查、改判緩刑等結(jié)果。