發達的契約制和成文法，為何說這是中國傳統司法制度的巔峰？

被大眾認為“積貧積弱”的宋朝，卻在治理體系、司法制度等多方面閃現出現代文明的光輝。除了講求分權制衡的“共治天下”、高度發達的契約制度，更有繁密的成文法（包括民商法）、先進的立法程序、專業的司法考試以及縝密的司法程序。宋朝司法制度可謂中國傳統司法制度的巔峰，但民間流傳的大量包公判案故事，卻讓大眾對宋代法律制度產生誤解。宋代出現了哪些極具現代性的制度？宋代人究竟如何審訊判案？宋朝拆遷，每戶能補償多少錢？澎湃問吧邀請宋史研究者吳鉤一起聊聊宋朝政治制度及司法實踐。

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宋代人怎么離婚

@默博博：在宋代如果想離婚的話，需要跟什么部門申請？離婚后的財產怎么分配？會跟現在這樣一人一半嗎？

吳鉤：回答這個問題之前，我們先要申明：古代包括宋代是一個男權社會，男女的法律權利并不平等。這一點不可諱言。下面正式回答問題：

宋代的離婚方式大致可以分為三種：1、休妻。2、和離。3、妻子主動要求離婚。

休妻是丈夫單方面要求離婚，按傳統禮法，妻子若“無子、淫佚、不事姑舅、口舌、盜竊、妒忌、惡疾”，丈夫便可以無條件休掉她，這叫做“七出”。休妻的過程并不用向官府申請，出具休書就可完成離婚。不過，如果妻子沒有犯“七出”，傳統社會是不允許丈夫休妻的，無故出妻，會受到刑事處罰。

在“七出”的休妻方式之外，唐宋時期的法律還承認一種夫妻協商式的離婚，叫做“和離”，夫妻若因性格不合、感情不和而私下協議離婚，政府不需要介入。

除了承認“和離”的法律，宋朝還立法賦予女性在一定條件下主動解除婚姻關系的權利，這類前朝未有的新立法值得我們注意：

1）丈夫若外出三年不歸家，妻子可以向官府申請解除婚姻。

2）丈夫若帶著財產離家出走，導致妻子生活無法自給，妻子可單方面解除婚姻，自由改嫁。

3）丈夫將妻子雇給他人為奴婢，妻子可提出離婚。

4）丈夫如果強迫妻子為娼，妻子可以離婚。

5）妻子如果被丈夫的同居親屬強奸，即使強奸未遂，妻子也有權要求離婚。

6）丈夫犯罪，被判“移鄉編管”之刑（即強制移送他鄉服役），妻子若提出離婚，將得到法律的支持。

在宋代，不管是哪種方式離婚，離異后妻子可以帶走她的個人財產——主要是她當初帶來的奩產，即嫁妝。至于宋代女性離婚后能不能分割一半的財產呢？當時的法律沒有這個規定，不過有這方面的案例。洪邁《夷堅志》記述了一個故事：唐州有個叫王八郞的富商，在外面包了個二奶，嫌棄結發妻子。妻子拉著丈夫到公堂鬧離婚，法官準離，并判妻子可分得一半家產，獲得女兒的撫養權。

@澎湃網友kkUYK：沸沸揚揚的李清照離婚官司，到底是怎么打贏的？她當時這么做不會引來社會非議嗎？

吳鉤：宋代有一條法律：“已成婚而移鄉編管，其妻愿離者聽。”丈夫犯罪，被判“移鄉編管”之刑（即強制移送他鄉服役），妻子若提出離婚，將得到法律的支持。也就是說，根據這一立法，妻子在丈夫犯罪的情況下，可以單方面提出離婚并獲得法官的支持，而不管丈夫是否同意。李清照就是利用這條法律成功與張汝舟離婚的。我在《大宋之法》（廣西師范大學出版社出版）中講過這個故事：

李清照與第一任丈夫趙明誠情投意合、志同道合，可惜造化弄人，靖康事變后，趙李二人輾轉南下，過著顛沛流離的生活，建炎三年（1129），趙明誠病逝于建康，李清照孤苦無依，只好于紹興二年（1132）再嫁張汝舟。誰知張汝舟娶李清照，只是覬覦她隨身攜帶的珍貴收藏品，當婚后發現妻子并無多少財產時，竟然對李清照大打出手。看透了第二任丈夫真面目的李清照，決定擺脫這段失敗的婚姻，離開張汝舟，保全第一任丈夫趙明誠留給她的遺產。

為了跟張汝舟離婚，李清照用了一個很絕的絕招：向官府揭發張汝舟掩蓋多年的犯罪事實：張汝舟偽造履歷、騙取功名。這到底是怎么回事？原來，宋朝的科舉考試有一項政策：屢考不中的舉子，如果應考的次數達到若干次，可以得到朝廷的照顧，賜予進士出身。張汝舟考不中進士，又想撈到一官半職，只好在履歷上造假，謊報應試次數，騙得進士功名。這個秘密外人不知情，但李清照這個枕邊人是知道的。

結果，張汝舟被開除公職，押送到柳州服役。根據宋朝的法律，“已成婚而移鄉編管，其妻愿離者聽”，即丈夫在外地服刑，妻子可以單方面要求離婚，李清照終于如愿以償地與張汝舟離了婚。

如果讓我來評價李清照訴張汝舟一案，我會說：張汝舟確實是一個渣男，離婚是正當的；但妻子告官揭發丈夫陰私，絕不值得稱道與鼓勵——這也是古人為什么要將“親親相隱”入法的初衷。李清照離婚引起當時士人的爭議，原因也在這里。

真實的宋代司法

@橙子靚靚：包拯究竟有沒有傳說中那么厲害？據說“貍貓換太子”來源于宋仁宗認母事件，這個案子是真的嗎？

吳鉤：歷史上的包拯并不以斷案著稱，而是以敢言聞名于世。“貍貓換太子”當然是文人虛構的。其故事框架與人物設定，在元雜劇《抱妝盒》中都已經形成，只不過“剝皮貍貓”的具體情節還未出現，也沒有包拯什么事。劇本的核心情節是寇承御與陳琳拯救小太子，靈魂人物也是寇承御。

《抱妝盒》雖以宋朝為歷史背景，卻不是取材于宋史，而是仿寫自另一部元朝雜劇、紀君祥創作的《趙氏孤兒》。不管是拯救嬰兒的基本情節，還是將嬰兒藏于盒匣的細節，《抱妝盒》與《趙氏孤兒》都是高度相似的。更有意思的是，《趙氏孤兒》的主題是“存趙”，《抱妝盒》的主題是“救宋”，合起來即是“存趙救宋”。元朝無名氏編撰出一部《抱妝盒》，也許是在隱諱地表達宋朝遺民的“存趙救宋”夢想。

經由元雜劇《抱妝盒》的演繹，宋仁宗與劉太后的故事開始在民間流傳，慢慢成為戲曲藝人最喜愛的題材之一。

@云走過的音樂：宋朝拆遷主要為了什么？具體怎么補償的？

吳鉤：宋朝也有拆遷，拆遷主要是為了擴建城池、道路等公共設施。具體補償可以參考元豐六年閏六月的一次拆遷，這次拆遷留下了政府補償標準的記載。

當時開封府搞了一次大規模的市容市貌整頓，按照規劃，城墻內側三十步范圍內的官私建筑物都要拆遷，以便留出足夠的城市公共空間。負責拆遷工程的是開封府的推官祖無頗。祖推官統計了工程涉及的拆遷戶數目，并一戶一戶參驗地（房）契，再根據當時開封府的房地產價格，計算出被拆遷物業的估值，總共有“百姓屋地百三十家，計值二萬二千六百緡”。此外，尚有一部分寺觀、官屋也要拆遷，由“京城所”擇地重建。

130家拆遷戶，共補償22600貫錢。算下來，平均每戶可獲得政府補償170多貫錢。朝廷批準了這個拆遷補償標準，由戶部撥款支付。

那么每戶170多貫錢的補償到底是高是低呢？這需要參照當時汴京的物價與市民收入水平。北宋時，在汴京街邊擺個小攤做小買賣的社會底層人物，一天約有幾十至一百文錢左右的收入，170多貫錢大約是一個底層小市民五六年的收入；從物價的角度來看，北宋開封的房價，繁華地段絕對是“寸土寸金”，170多貫錢肯定買不了一間像樣點的房子。不過，這次拆遷的房屋都在城墻附近，屬于偏僻之地，又是一般平房，房價毫無疑問要遠低于市中心的豪宅，北宋前期，在開封府下轄的中牟縣，100貫錢就可以購買到一套很好的住宅了。應該說，每戶170多貫錢的補償是參照時價計算出來的，雖然不高，但還算在合理區間。

@艾米麗可樂：宋朝有沒有五馬分尸之類的嚴酷刑罰？什么時候會使用？

吳鉤：宋代的法定刑為五刑：笞、杖、徒刑、流刑與死刑。沒有五馬分尸之類的刑罰。不過宋代偶爾會用到凌遲之刑。但凌遲畢竟不是中原王朝的法定刑，宋王朝只是偶爾用來對付窮兇極惡之輩，行刑方式也不是明清凌遲的“寸而磔之，必至體無余臠”，而是“先斷斫其支體，次絕其吭”，但這也已經非常殘忍了。

@澎湃網友iegcd：對于冤假錯案，官府會怎么避免呢？

吳鉤：宋代司法制度中為避免冤假錯案的舉措是比較多的，這里我只介紹“翻異別勘”的舉措。所謂“翻異別勘”，是指庭審程序結束之后，如果被告人喊冤翻供（相當于提出上訴），則重組法庭，重新庭審。換言之，“翻異”是啟動“別勘”的觸發機制。不翻異，則不需要別勘。

宋朝的“翻異別勘”一般有兩種形式：“未錄問，而罪人翻異，或其家屬稱冤者，聽移司別推；若已錄問而翻異稱冤者，仍馬遞申提刑司審察；若事不可委本州者，差官別推。”“錄問”是宋朝司法過程中一道必不可少的程序：庭審結束后，由一名跟庭審法官沒有親嫌關系的司法官員獨立詢問被告人，招供是否屬實，是否要喊冤？犯人若喊冤，則將案子移交本州另一個法院重新審理，這叫做“移司別推”。

犯人若稱供詞屬實，則親筆簽押，錄問程序至此完成，案子將進入下一個程序。但犯人在錄問之后也可以喊冤翻供，一旦喊冤，法院必須馬上申報上級法司——提刑司，由提刑司委派法官重新開始庭審，為避免復審受到原審所在地政府的影響，往往要借調其他州的法官組建法庭，這叫做“差官別推”。

有些案情重大、復雜的案子，在走完“差官別推”程序之后，被告人還會喊冤，這種情況下，就需要從鄰路的州府借調法官來復審了。有一段時間，宋政府考慮到鄰路州府可能難以擺脫原審地的影響，還要求從隔路差官別勘。宋人防范司法作弊之周詳，令人驚嘆。

《大宋之法》， 吳鉤 著，廣西師范大學出版社，2022年10月